員工曠工違反勤勉義務是否

必須依據(jù)規(guī)章制度進行解除？

對于曠工違紀解除是否必須具有規(guī)章制度的依據(jù)，實踐中形成兩種不同的觀點。

一種觀點認為，用人單位以曠工違紀解除勞動合同，應當依據(jù)經過民主程序制定并向勞動者公示告知的規(guī)章制度，否則構成違法解除?！秳趧雍贤ā返?9條規(guī)定，勞動者嚴重違反了用人單位規(guī)章制度，用人單位可以與勞動者解除勞動合同。用人單位依據(jù)規(guī)章制度解除勞動合同必須滿足《勞動合同法》第4條規(guī)定的條件：

（1）用人單位必須具備依法建立的規(guī)章制度；

（2）規(guī)章制度的制定經過民主程序協(xié)商制定；

（3）規(guī)章制度必須依法向勞動者公示。

同時，勞動者的曠工事實行為必須在規(guī)章制度有規(guī)定是違紀情形，且有明示的懲罰措施即曠工幾日可解除勞動合同。因此，用人單位以曠工違紀解除勞動合同應當具有法律依據(jù)和制度依據(jù)，否則就構成違法解除。

一種觀點認為，勤勉義務是勞動者應當恪守的基本職業(yè)準則，毋須用人單位專門以規(guī)章制度的形式加以規(guī)定，用人單位以曠工違紀解除勞動合同不構成違法解除。正常準時出勤是勞動者應當遵守的勤勉義務，但該義務不能因用人單位沒有明確以規(guī)章制度的形式向勞動者告知而豁免。勞動合同的履行應當遵循依法、誠實信用的原則。勞動合同的當事人之間除了規(guī)章制度的約束之外，實際上也存在很多約定的義務和依據(jù)誠實信用原則而應承擔的合同義務。

如《勞動法》第三條第二款關于“勞動者應當遵守勞動紀律和職業(yè)道德”等規(guī)定，就是類似義務的法律基礎。因此，在沒有規(guī)章制度或規(guī)章制度無效的情況下，勞動者違反必須遵守的合同義務和勤勉義務，用人單位可以曠工違紀為由解除勞動合同，不具有違法解除的惡意，應當認定用人單位解除的合法性。

單位無合法規(guī)章制度能否辭退該員工？

第二種觀點是正確的，作為勞動者，恪守勤勉義務、遵守勞動紀律是勞動者最基本的誠信行為和工作常識，誠實信用原則表現(xiàn)在其應當忠實履行勤勉的義務，該義務毋須用人單位專門以規(guī)章制度的形式加以規(guī)定。無故曠工是任何單位都無法接受的行為，楊某無故缺勤五天，已嚴重違背了勞動者應盡的勤勉義務。因此基于對工作秩序和日常管理的維護，即使沒有成文的規(guī)章制度或規(guī)章制度無效，用人單位解除無故曠工者的勞動關系并無不妥。即使包裝公司沒有向其告知《員工守則》的內容，也不妨礙該公司解除勞動合同行為的正當合法性。

勞動者無故曠工本身就是嚴重的違反勞動合同的行為，使得勞動合同的實際履行出現(xiàn)了障礙，從這個角度講，用人單位采取救濟措施解除無故曠工者并未違反法律規(guī)定和勞動合同約定。相反，僅僅以程序化和成文化的規(guī)章制度作為處理無故曠工者的依據(jù)，有悖實質正義，并對用人單位造成變相的不公平。